Condições MAC: mais divulgação, mas nenhuma mudança real nas práticas de mercado

Aug 25, 2023

ENTENDIMENTO

Mudança adversa material (MAC) as condições permitem que uma parte abandone uma transação quando um evento desencadeador ocorre, ou só se torna conhecido por uma parte, após a transação ser acordada, e que provavelmente terá um efeito prejudicial sobre a contraparte em relação ao momento em que a transação foi acordado.

As condições MAC têm sido uma característica do gerenciamento do risco de conclusão em transações públicas de fusões e aquisições na Austrália – utilizando gatilhos baseados em uma ou em ambas as medidas quantitativas e qualitativas. No entanto, em 2022, a ASIC publicou as suas preocupações em relação à formulação destas condições e, em particular, a sua expectativa de que as condições MAC incluam gatilhos objetivos e “quantificáveis”.

Ao refletirmos sobre o ano passado, pouco mudou desde a intervenção da ASIC – as condições qualitativas ainda são uma característica das fusões e aquisições públicas australianas – embora (a pedido da ASIC) com divulgações adicionais sendo feitas aos detentores de títulos sobre os riscos associados à interpretação de tais condições .

Na nossa opinião, as preocupações actuais sobre as condições qualitativas do MAC são exageradas e a divulgação adicional em torno da interpretação destas condições (que está rapidamente a tornar-se linguagem padronizada nos folhetos dos esquemas) tem um valor marginal para os detentores de títulos.

Neste Insight, examinamos a base da intervenção da ASIC e a avaliamos em relação a uma série de transações recentes utilizando condições MAC qualitativas.

Em termos gerais, existem dois tipos de limites que podem ser aplicados para desencadear uma condição MAC:

As condições MAC com limites qualitativos chamaram a atenção do ASIC.

Numa actualização no final do ano passado,1 a ASIC confirmou a sua expectativa de que as condições MAC “contêm padrões objectivos e quantificáveis ​​pelos quais as partes numa transacção, e os seus detentores de títulos, podem determinar se ocorreu uma alteração material adversa”. ASIC sinalizou uma tendência de condições MAC “incertas” em transações de controle (onde uma “alteração adversa material” é circularmente definida como uma “alteração adversa material”), observando que tais condições MAC representam os seguintes riscos:

A ASIC procurou garantir um nível adequado de divulgação sobre os termos de uma oferta aos detentores de valores mobiliários, para que possam tomar uma decisão informada sobre os méritos da transação, incluindo sobre a probabilidade de ocorrência de um MAC e de a transação prosseguir posteriormente.

Os comentários públicos da ASIC responderam ao esquema de acordo em relação à Vimy Resources. Nessa transação, a condição MAC continha uma combinação de limites quantificáveis ​​e qualitativos em relação à Vimy Resources, incluindo gatilhos para qualquer evento, assunto ou circunstância que tenha um efeito adverso material sobre 'os ativos e passivos (tomados como um todo), financeiros condição ou negócio de [Recursos Vimy] (considerados como um todo)'. A ASIC levantou preocupações de que a condição MAC fosse circular ou fornecesse um limite subjetivo, e essas preocupações foram abordadas através da inclusão de uma divulgação adicional do risco de transação no livreto do esquema. As divulgações adicionais explicaram aos detentores de títulos que, como não havia limite quantitativo para a condição MAC, o licitante e o alvo podem interpretar a condição MAC de forma diferente, e pode haver um risco maior de litígio ou incerteza quanto ao fato de a condição ter sido atendida em qualquer circunstância particular.

Desde a Vimy Resources (e os comentários públicos da ASIC), houve várias outras transações de esquemas anunciadas no mercado utilizando condições MAC qualitativas, incluindo:

Embora os setores, os negócios-alvo e as circunstâncias aplicáveis ​​a cada uma das transações acima variem, a inclusão de um limite MAC qualitativo em cada condição reflete um resultado negociado considerado apropriado para a transação específica - seja porque o licitante estava tentando mitigar certos riscos nos negócios da empresa-alvo, ou devido ao envolvimento de um licitante baseado no exterior ou de lei aplicável fora da Austrália. Embora nem todos tenham lançado livretos do esquema, aqueles que incluíram divulgações adicionais extensas consistentes com o esquema Vimy Resources em relação à operação da condição MAC.